勞動合同議案（7份范本）

第1篇 案件分析報告-勞動爭議案

案件分析報告

一、案件基本事實和證據(jù)材料

1、基本事實：員工xxx于2014年3月16日進(jìn)入xxxxx有限公司工作，任自行車編圈工。該員工后離職，并于2006年7月26日重新入職。2014年7月14日，xxxxx有限公司發(fā)出公告“員工xxx篡改醫(yī)院診斷書及曠工。予以開除處分”?，F(xiàn)該員工申請仲裁，要求裁決公司解除合同違法，并向其支付賠償金等。

2、證據(jù)：

1）員工提供：公告、勞動合同、員工名單及基本資料、2014年5月份加班時數(shù)統(tǒng)計表、銀行工資卡明細(xì)、診斷證明書、職工繳費明細(xì)。

2)公司提供：應(yīng)聘人員履歷表、勞動合同、診斷證明書、醫(yī)院證明。

二、本案適用法律法規(guī)

（一）《勞動合同法》：

第三十九條 勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：

（一）在試用期間被證明不符合錄用條件的；

（二）嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；

（三）嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；

（四）勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；

（五）因本法第二十六條第一款第一項規(guī)定的情形致使勞動合同無效的；

（六）被依法追究刑事責(zé)任的。

第四十二條 勞動者有下列情形之一的，用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動合同：

（一）從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的；

（二）在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動能力的；

（三）患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；

（四）女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的；

（五）在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的；

（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

第四十三條 用人單位單方解除勞動合同，應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會。用人單位違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動合同約定的，工會有權(quán)要求用人單位糾正。用人單位應(yīng)當(dāng)研究工會的意見，并將處理結(jié)果書面通知工會。

第四十八條 用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同，勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)繼續(xù)履行；勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應(yīng)當(dāng)依照本法第八十七條規(guī)定支付賠償金。

第八十七條 用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟補償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動者支付賠償金。

（二）《企業(yè)職工患病或非因工負(fù)傷醫(yī)療期規(guī)定》

第二條醫(yī)療期是指企業(yè)職工因患病或非因工負(fù)傷停止工作治病休息不得解除勞動合同的時限。

第三條企業(yè)職工因患病或非因工負(fù)傷，需要停止工作醫(yī)療時，根據(jù)本人實際參加工作年限和在本單位工作年限，給予三個月到二十四個月的醫(yī)療期：

㈠實際工作年限十年以下的，在本單位工作年限五年以下的為三個月；五年以上的為六個月。

㈡實際工作年限十年以上的，在本單位工作年限五年以下的為六個月；五年以上十年以下的為九個月；十年以上十五年以下的為十二個月；十五年以上二十年以下的為十八個月；二十年以上的為二十四個月。

第四條醫(yī)療期三個月的按六個月內(nèi)累計病休時間計算；六個月的按十二個月內(nèi)累計病休時間計算；九個月的按十五個月內(nèi)累計病休時間計算；十二個月的按十八個月內(nèi)累計病休時間計算；十八個月的按二十四個月內(nèi)累計病休時間計算；二十四個月的按三十個月內(nèi)累計病休時間計算。

（三）關(guān)于貫徹《企業(yè)職工患病或非因工負(fù)傷醫(yī)療期規(guī)定》的通知

1、關(guān)于醫(yī)療期的計算問題

醫(yī)療期計算應(yīng)從病休第一天開始，累計計算。如：應(yīng)享受三個月醫(yī)療期的職工，如果從1995年3月5日起第一次病休，那么，該職工的醫(yī)療期應(yīng)在3月5日至9月5日之間確定，在此期間累計病休三個月即視為醫(yī)療期滿。其他依此類推。

病休期間，公休、假日和法定節(jié)日包括在內(nèi)。

三、案件瑕疵及可能導(dǎo)致的風(fēng)險

1、根據(jù)法律規(guī)定，用人單位單方解除勞動關(guān)系前應(yīng)當(dāng)通知工會，詢問工會意見并給予擬開除員工申辯機會，否則可能因為違反程序而導(dǎo)致解除行為不合法。但委托人目前提供的材料中未見這方面的證據(jù)材料。

2、根據(jù)法律規(guī)定，員工在勞動關(guān)系存續(xù)期間嚴(yán)重違反公司規(guī)章制度的，用人單位可依法解除勞動關(guān)系。員工手冊等規(guī)章制度只有向員工公示后，方可對員工產(chǎn)生約束力。但委托人目前提供的材料中未見這方面的證據(jù)材料。如無法提供，可能承擔(dān)不利后果。

3、關(guān)于員工是否發(fā)生曠工行為：員工持診斷證明書向公司請假。期限自2014年1月25日起六個月。2014年7月2日，xxxx人民醫(yī)院理療科就上述診斷證明書做出說明，載明建議休息期間為“4月25日起三個月”。公司于2014年7月14日發(fā)出開除公告，理由是員工篡改診斷證明書，曠工。但公司目前提供的規(guī)章制度未規(guī)定偽造病假手續(xù)的，視為曠工。

4、公司提供的規(guī)章制度未見關(guān)于“為牟取不當(dāng)利益，向公司提供虛假材料的，公司得以開除”方面的規(guī)定。

四、應(yīng)訴方案

1、補充提供開出前通知工會的書面材料；

2、補充提供員工手冊簽收、學(xué)習(xí)記錄；

3、補充提供關(guān)于“為牟取不當(dāng)利益，向公司提供虛假材料的，公司得以開除”方面的規(guī)章制度的規(guī)定；

4、補充提供關(guān)于“提供虛假診斷資料，辦理病假的，視為曠工”方面的規(guī)章制度的規(guī)定。

第2篇 勞動爭議案件，看律師如何與仲裁庭溝通

代理 詞

** 仲裁庭：

陜西合恒 律師 事務(wù)所接受本案申請人周 * 的委托，指派柳雁琪律師擔(dān)任申請人周 * 與同類案件其余八位申請人集體 訴訟 的代理人，參與了申請人與 j 公司 勞動爭議 案件的審理過程。

因為本案是實為集體訴訟，代理人針對庭審中的焦點，發(fā)表統(tǒng)一代理意見。代理意見為：請仲裁庭依法確認(rèn)雙方存在 勞動關(guān)系 ，支持申請人的合理請求，維護(hù)申請人作為勞動者的合法權(quán)益。理由如下：

一．關(guān)于公章。

庭審時，九位申請人均提供了被申請人董事長助理 2020 年 3 月 8 日發(fā)出的要求申請人無原因交接工作的 pdf 函件（函件有被申請人公章）。在質(zhì)證時，被申請人認(rèn)為該公章不是被申請人所有， pdf 函件不是紙質(zhì)原件，不認(rèn)可真實性。代理人懇請仲裁庭注意： 2020 年 3 月中國新冠肺炎疫情肆虐，各位申請人身處全國不同省市，交通受到不同嚴(yán)重程度的 管制 下，被申請人通過公司微信群而不是紙質(zhì)原件發(fā)送通知是正?，F(xiàn)象。根據(jù) 證據(jù) 規(guī)則，微信聊天記錄在來源清晰的情況下，也是原始證據(jù)。（參看《 最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》 14 條、 15 條》）。庭審時，每個申請人都提供了手機用來說明微信證據(jù)的來源，手機交被申請人質(zhì)證。

此外，本案實際是集體訴訟。代理人懇請仲裁庭考慮：九位申請人在九個不同地點分別偽造被申請人公 , 章不符合客觀事實。此外，在 2020 年 3 月 15 日交接工作之前，九位申請人始終期盼可以通過與公司各級領(lǐng)導(dǎo)正常溝通，拿到應(yīng)得的 工資 ，仍然繼續(xù)在被申請人處工作。從這個角度而言，他們也沒有理由為了未來訴訟之便，在 2020 年 3 月 8 日偽造公章。

在申請人商某的仲裁案件中，申請人提供了 年 9 月 30 日被申請人 j 公司通過微信發(fā)送的，認(rèn)命商某為董事長助理兼總經(jīng)理助理紅頭文件的電子數(shù)據(jù)原件。被申請人質(zhì)證意見為非原件、公章也不是被申請人的單位公章。但是，該證據(jù)的產(chǎn)生時間是 年 9 月 30 日，且也是來源清晰的電子數(shù)據(jù)原件。庭審時，申請人商某也提交了手機證明電子數(shù)據(jù)原件的傳送過程，手機交被申請人質(zhì)證。

代理人懇請仲裁庭考慮，申請人商某在 年 9 月 30 日為了將來訴訟之便，偽造公章的可能性是多大？依據(jù)《 刑法 》 280 條，偽造公章有刑事責(zé)任。如果該公章是偽造，被申請人怎么可能從 年 9 月至 2020 年 6 月長達(dá) 9 個月時間不報警，而是讓商某繼續(xù)擔(dān)任項目部總經(jīng)理一職？

綜上，代理人認(rèn)為申請人在本案提供的帶有被申請人公章的 pdf 文件是原始證據(jù)，公章是被申請人公章。帶有公章的文件，在勞動者未 辭職 的情況下，對勞動者有充分的約束力。九位申請人就是接到了被申請人 2020 年 3 月 8 日發(fā)出的交接工作函件之后，又與被申請人再三溝通無果的情況下，不得已交接了工作，并提出了辭職申請。

從這個角度而言，申請人是被申請人員工無疑！

二．關(guān)于被申請人公司董事長湯某的簽字。

在庭審的過程中，申請人提供了有兩份帶有湯某簽字的證據(jù)原件，分別為湯某簽字的 年 9 月工資的發(fā)放表和湯某簽字的 ip 項目部不同 崗位工資 表。被申請人質(zhì)證意見為，承認(rèn)兩份文件都是湯某親筆簽字，但是因為沒有被申請人 j 公司公章，所以不是被申請人 j 公司發(fā)放工資，而是被申請人代替案外人 q 公司對九位申請人發(fā)放工資。

代理人懇請仲裁庭注意， 9 月份工資的表頭是“ j 公司 ip 項目事業(yè)部 9 月份人員工資核算表”，而不是 q 公司 ip 項目事業(yè)部人員工資表。根據(jù)法律規(guī)定可知，企業(yè)法人的法定代表人是代表企業(yè)行使職權(quán)的簽字人，法定代表人簽署的文件是代表企業(yè)法人的法律文書。湯某是完全行為能力人，又是企業(yè)法定代表人，其簽署工資文件的行為足以說明九位申請人是被申請人員工。

根據(jù)法律規(guī)定和國內(nèi)已生效司法判例可知，法定代表人在從事與公司業(yè)務(wù)有關(guān)的行為時，即使是超越權(quán)限簽署的合同和文件，也會被認(rèn)為對公司構(gòu)成約束力（參看《 民法典 》 61 、 62 條）。舉重以明輕，企業(yè)法定代表人簽署的職權(quán)范圍以內(nèi)的文件肯定是代表公司所為。

代理人認(rèn)為在本案中，申請人提交的是兩份工資文件的原件，足以說明九位申請人是被申請人員工。

三．關(guān)于已發(fā)放工資。

1. 被申請人公司股東潘某和財務(wù)工作人員曹某是代替被申請人向申請人發(fā)工資。

九位申請人已經(jīng)得到的工資主要是由被申請人股東兼財務(wù)總監(jiān)潘某發(fā)放，其次是公司財務(wù)部工作人員曹某發(fā)放。發(fā)放形式包括銀行卡、支付寶和微信、現(xiàn)金四種方式。其中上班滿一年的三位申請人審時提供了三份建設(shè)銀行轉(zhuǎn)賬流水原件。商某（也是工作滿一年）在庭審時，提供了中國建設(shè)銀行手機 jpp 原件以供核對。銀行流水和手機 jpp 都可以清楚看到“潘某”和“工資”字樣。但是，入職晚的員工因為工資發(fā)放形式本身是微信和支付寶、現(xiàn)金形式，所以無法提供銀行對賬單為證。

代理人懇請仲裁庭理解：對于勞動者來說，無論什么方式得到工資，只要拿到工資就能夠維持生活，就愿意繼續(xù)給單位提供勞動。 除了工資之外的 社保 、 公積金 、 勞動合同 等等都不是勞動者關(guān)心的根本問題。并且，用人單位以何種形式發(fā)放工資，勞動者根本無法質(zhì)疑。在勞資關(guān)系地位嚴(yán)重不平等的情況下，勞動者不可能要求用人單位必須走對公戶發(fā)放工資，通過私戶發(fā)放工資就可以拒絕領(lǐng)取。在現(xiàn)今中國，以私戶對員工發(fā)放工資是很多企業(yè)的常見情況。對此情況的治理，必須是國家財政部門加大對企業(yè)尤其是私營企業(yè)的財務(wù)審理和檢查來糾正，遠(yuǎn)遠(yuǎn)不是勞動者能力范圍以內(nèi)之事。

在勞動爭議案件中，代理人無法要求仲裁庭啟用 刑事偵查 手段，調(diào)查給九位申請人發(fā)放工資的潘某和曹某的微信實名情況和工作單位。但是，銀行卡轉(zhuǎn)賬姓名清晰、用途清楚，也無可偽造的可能性。

2. 商某只有一次將收到的工資轉(zhuǎn)發(fā)給三位同事。

被申請人庭審時因為申請人拿到的工資存在不同形式，主張申請人的工資不是被申請人發(fā)放、而是商某或者案外人 q 公司發(fā)放，此說法無事實依據(jù)。代理人強調(diào)一點，申請人商某只是在 2020 年 1 月 13 日，算好了商某和其他三位四個人工資表后，將計算好的數(shù)字發(fā)給被申請人的法定代表人湯某，湯某根據(jù)商某算出來的數(shù)字 21541 元，將 21541 元交給分發(fā)給了其余三位員工。（申請人商某證據(jù)第 17 頁）。庭審時，申請人商某將手機銀行和手機聊天記錄打開，將對應(yīng)的證據(jù)逐條交給被申請人核對。在手機到場的情況下，手機 jpp 中的打款記錄和手機微信里的轉(zhuǎn)賬記錄屬于證據(jù)原件。

商某除了給三位同事在 2020 年 1 月轉(zhuǎn)過工資以外，再無給任何同志們代發(fā)工資。被申請人辯稱“因為商某發(fā)過工資，足以說明他有獨立用人事權(quán)和財務(wù)權(quán)，其余八位申請人由是商某招聘和發(fā)工資的。”的說法是站不住腳的。被申請人股東潘某多次發(fā)放工資，同樣不能說明申請人是潘某招聘來的，潘某應(yīng)該對九位申請人承擔(dān)用人單位責(zé)任。因為潘某是代替被申請人給員工發(fā)放工資，不是個人行為。

3. 申請人是長期穩(wěn)定從被申請人處領(lǐng)取工資。

庭審時，每個申請人都將手機交給對方質(zhì)證；此外，上班超過一年的三位申請人提供了建設(shè)銀行銀行流水作證；商某提供了手機銀行 jpp 的原件。九位申請人其實就是按月領(lǐng)取工資維持生活的普通勞動者。也因為實在領(lǐng)不到工資，才申請了勞動仲裁。 年年初，三位工作滿一年的申請人正是應(yīng)了被申請人的要求，統(tǒng)一辦了建行工資卡。

代理人以申請人侯某為例：其月和 2020 年 8 月工資是現(xiàn)金發(fā)放； 10 月是商某對其轉(zhuǎn)發(fā)了湯某微信給的工資； 2 月 3 月和 4 月，是潘某是通過銀行轉(zhuǎn)賬給侯玉成發(fā)工資； 6 月 7 月和 9 月，是潘某通過微信給其發(fā)工資。全部工資數(shù)額在 5000-6000 元之間（有績效考核，工資每個月不同），金額基本穩(wěn)定。將近一年的時間，申請人無其他持續(xù)性收入。試問這不是工資是什么？

以上情況，請仲裁庭諒知，并理解申請人作為普通勞動者的無奈之處。依法裁決維護(hù)申請人的合法權(quán)益。

四．關(guān)于案外人 q 公司和申請人商某。

（一）代理人認(rèn)為，申請人非案外人 q 公司員工，理由如下：

1.q 公司的成立時間

q 公司成立時間是 年 3 月 13 日，本案三位申請人入職時間均早于 q 公司的成立時間，有入職審批表為證。

2. 關(guān)于名片

從被申請人庭審時提供的四張名片上可以看到，名片上四位申請人的工作地點是紅星美凱龍 * 樓， j 公司的辦公地點，而不是 q 公司注冊 和辦公地點碑林區(qū)火炬路 * 號廠房 * 層 * 區(qū)（已經(jīng)提交 q 公司的基本信息，被申請人也認(rèn)可真實性）。

3. 勞動者對談成的合同，公司領(lǐng)導(dǎo)要求使用那個公章，根本無權(quán)質(zhì)疑或者發(fā)表觀點。

在本案中，湯某是 q 公司的股東，卻是 j 公司的法定代表人。而九位申請人，他們是直接受到 j 公司的管理和支配，需要服從 j 公司領(lǐng)導(dǎo)各項要求的員工。換言之， q 公司領(lǐng)導(dǎo)的要求申請人都不用理會、或者九位申請人可能不認(rèn)識 q 公司的領(lǐng)導(dǎo)，但是每個申請人對 j 公司領(lǐng)導(dǎo)的要求必須服從。具體到勞動者談成的項目合同蓋那個公章，不是勞動者能力范圍以內(nèi)可以決定的事情。被申請人因為勞動者不能自己決定的事由，就否認(rèn)了勞動者與用人單位之間的勞動關(guān)系。此說法對勞動者嚴(yán)重不公。

代理人認(rèn)為被申請人對談成的項目使用 q 公司公章的情況 最多 可以構(gòu)成業(yè)務(wù)混同的情況。而業(yè)務(wù)混動對人格混同的企業(yè)是常見現(xiàn)象。在司法實踐中，企業(yè)即使存在公司人格混同的情況，也不能逃避對勞動者應(yīng)有的用人單位責(zé)任。此情況，請仲裁委考慮。

4. 在勞動爭議案件中，勞動者與其他公司的業(yè)務(wù)合作不等于人身隸屬關(guān)系。

從被申請人提供的證據(jù)來看，申請人作為勞動者是依據(jù)被申請人的要求與 q 公司之間存在業(yè)務(wù)來往。但是申請人并沒有去過 q 公司上過班，被申請人提供的名片也說明了他們的工作地點。

如果因為勞動者為了完成工作任務(wù)與其他公司產(chǎn)生了業(yè)務(wù)往來，就可以抹殺勞動者與自身用人單位的人身隸屬關(guān)系、或者造成人身隸屬關(guān)系含混模糊，最終導(dǎo)致勞動者的直接用人單位就可以據(jù)此逃避用人單位義務(wù)；對無權(quán)決定自己工作內(nèi)容和工作來往單位的勞動者將嚴(yán)重不公。這樣的裁決一旦生效也會造成社會上其他勞動者的困惑，因為 非自愿 與其他公司的業(yè)務(wù)往來，可以導(dǎo)致用人單位 成功逃避 對勞動者應(yīng)該承擔(dān)的用人單位責(zé)任。

綜上， q 公司不是九位申請人的用人單位，依法不應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的用人單位責(zé)任，也不應(yīng)該是本案的被申請人。被申請人關(guān)于勞動者因為和 q 公司有業(yè)務(wù)往來、因此勞動者就不是被申請人員工的答辯不能成立！

代理人認(rèn)為：在任何訴訟或者仲裁的司法程序中，當(dāng)事人無論承受多大的不公和不平，維權(quán)都應(yīng)當(dāng)理性。將無辜或者無關(guān)之人牽扯到訴訟之內(nèi)，是對與案件無關(guān)之人的消耗，也是對浪費司法資源的浪費。代理人和九位申請人均認(rèn)為 q 公司不是申請人的用人單位，如果錯列其為當(dāng)事人，是對 q 公司和自身不負(fù)責(zé)任的行為。

（二）關(guān)于申請人商某

代理人認(rèn)為，除了商某以外的八名申請人與商某之間沒有勞動或者雇傭關(guān)系。本案的三個申請人商某與另外兩位申請人是同一天面試，同一天進(jìn)入被申請人處工作（有《入職申請表》為證）。商某只是 2020 年 1 月被申請人法定代理人湯某的要求下，在被申請人 拖欠工資 三個月的情況，將湯某轉(zhuǎn)過來的三個同事 10 月份的工資轉(zhuǎn)發(fā)了一下。平時簽字報銷單據(jù)，他也是在部門主管處簽章，從來沒有在審批人處簽過字。在項目立項文件中，商某是申請人，審批人是湯某。不能據(jù)此說明商某有獨立的財產(chǎn)權(quán)利。每個報銷單據(jù)，最終能不能報銷，都是被申請人的法定代表人才能湯某決定。商某只是履行 ip 項目部總經(jīng)理職務(wù)而已。

五．關(guān)于視頻和照片

1. 視頻和照片可以看到申請人的工作地點。

在庭審過程中，申請人提供了好幾段視頻和照片作為證據(jù)（已經(jīng)刻盤）。從視頻和照片中，可以看到申請人平時晨會、日常工作、向被申請人湯某和潘某匯報工作、湯某和潘某安排工作、 2020 年 3 月 16 日九位申請人交接工作的種種情況。還可以看到九位申請人庭審中提供的入職審批表和工作交接單原件。

被申請人在庭審時表示： “雖然視頻和照片里可以多次看到“ j ”四個字，但是不能確認(rèn)拍攝地點是 j 公司，而不是 q 公司；交接單上簽字也都不是本公司員工，不明白她們?nèi)藶楹我谏暾埲说慕唤忧鍐紊虾炞?；交接視頻中的潘某不知道是不是本公司員工，不能確認(rèn)其身份。”

代理人認(rèn)為這么多視頻和照片，本身可以說明申請人交接工作和日常工作的地點無疑。而日常工作地點，是判斷勞動者隸屬于那個公司的重要依據(jù)。具體要素判斷標(biāo)準(zhǔn)為：簽署勞動合同 ＞ 發(fā)放工資 ＞ 繳納 社會保險 ＞ 工作地點 ＞ 工作內(nèi)容 …… 。

2. 視頻和照片可以看到被申請人安排申請人工作的各項內(nèi)容。

視頻和照片可以看到申請人公司湯某和潘某安排被申請人工作的過程。此外，申請人侯玉成與被申請人法定代表人湯某有 7 個群聊，和被申請人股東和財務(wù)總監(jiān)潘某有 4 個群聊（光盤中有視頻和截圖），也能夠表明申請人侯某一直是與潘某和湯某溝通工作長達(dá) 1 年之久，受到湯某和潘某的工作領(lǐng)導(dǎo)。

3. 視頻中可以看到，辭職當(dāng)日每個申請人的《入職申請報》和《工作交接單》原件。從這個角度，也可以駁斥被申請人主張的《入職申請表》和《工作交接單》沒有原件不具有真實性的說法。

以上情況，請仲裁庭充分考慮、合理判斷，對勞動者的人身隸屬關(guān)系做出準(zhǔn)確判斷。

六．關(guān)于 勞動法 的立法精神和勞動法的審判原則。

在勞資雙方地位嚴(yán)重不平等的情況下，勞動法的所有法律規(guī)定，包括《勞動法》、《 勞動合同法 》、《勞動法解釋》（一）、《勞動法解釋》（二）、《勞動法解釋》（三）、《勞動法解釋》（四） 等等無一不體現(xiàn)出國家對勞動者的保護(hù)。且勞動法律關(guān)系在法條約束不明確的情況下，是遵循民事行為之公平合理、誠實信用原則。本案中，要求勞動者對非因自愿而在項目合同上加蓋 q 公司章子的行為承擔(dān)后果，將嚴(yán)重違背公平合理原則。

并且勞動爭議案件依據(jù)的是民事審判的 “高度蓋然性” 證據(jù)規(guī)則標(biāo)準(zhǔn)，而不是刑事審判的“所有犯罪事實查明無疑，排除一切合理懷疑”和“疑點利益歸于 犯罪嫌疑人 ”的證據(jù)確鑿無疑標(biāo)準(zhǔn)。在司法實踐中，勞動爭議案件對勞動者要求的舉證標(biāo)準(zhǔn)要低于一般民事案件。很多情況下，只要勞動者提出基礎(chǔ)證據(jù)，司法機關(guān)是要求用人單位提供證據(jù)證明勞動者舉證的事實不存在。例如：勞動者只要能提供存在 加班 的基礎(chǔ)證據(jù)，司法機關(guān)將會要求用人單位出示兩年內(nèi)的考勤表原件。若用人單位不能提供，司法機關(guān)可以直接推定勞動者的加班主張成立！

本案中，被申請人提出各種勞動者可能與 q 公司存在勞動關(guān)系的懷疑。但是，首先該懷疑其實達(dá)不到合理懷疑的標(biāo)準(zhǔn)。并且，申請人提供的勞動者與被申請人的人身隸屬關(guān)系已經(jīng)達(dá)到了基本清楚的標(biāo)準(zhǔn)。綜上，被申請人的辯駁既不符合法理和法律規(guī)定、也不符合勞動爭議案件的審理原則，依法不該被支持。

七．在勞動爭議案件中，如果存在關(guān)聯(lián)企業(yè)交叉使用勞動者的情況，司法審判的現(xiàn)行標(biāo)準(zhǔn)。

( 一 ) 首先，代理人強調(diào)：從來不認(rèn)可被申請人與 q 公司作為關(guān)聯(lián)企業(yè)，曾經(jīng)交叉使用過申請人。

在本案中，申請人只是服從被申請人 j 公司的要求，與 q 公司發(fā)生過業(yè)務(wù)往來。例如蓋章或者簽字報銷等情況，都是申請人不能控制得。但是，代理人為了進(jìn)一步論證相關(guān)事實和法理，仍然愿意主動說明此情況下，全國司法審判機關(guān)（勞動仲裁委、基層法院、中級法院、高級法院）的統(tǒng) 一審 判標(biāo)準(zhǔn)。

有關(guān)聯(lián)關(guān)系的用人單位交叉使用勞動者的，根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)難以查明勞動者實際工作狀態(tài)的，參照以下原則處理：

1. 訂立勞動合同的，按照勞動合同 確認(rèn)勞動關(guān)系 ；

2. 未訂立勞動合同的，可以依據(jù)審判需要將有關(guān)聯(lián)關(guān)系的用人單位列為申請人，以有關(guān)聯(lián)關(guān)系的用人單位發(fā)放工資、繳納社會保險、工作地點、工作內(nèi)容，作為判斷勞動關(guān)系的因素；

3. 在有關(guān)聯(lián)關(guān)系的用人單位交叉輪換使用勞動者，工作內(nèi)容交叉重疊的情況下，對勞動者涉及給付內(nèi)容的主張，可根據(jù)勞動者的主張，由一家用人單位承擔(dān)責(zé)任，或由多家用人單位承擔(dān)責(zé)任。

附件一：《陜西省勞動爭議糾紛指導(dǎo)案件及裁判規(guī)則》第 51 頁；

附件二：《吉林省高級人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件法律適用問題的解答（二）》；

附件三：全國此類案件生效判決列表（有案號）。

( 二 ) 其次，代理人想從法理角度做出論證。

代理人舉例說明關(guān)聯(lián)企業(yè)交叉使用勞動者，可能存在的情形：

例如：假如有一個勞動者 甲 有較高的技術(shù)水平并掌握行業(yè)內(nèi)的核心技術(shù)，而甲所屬的 a 公司法 定代表人 乙 有好幾個關(guān)聯(lián)企業(yè)分別是： a 公司、 b 公司、 c 公司、 d 公司。在現(xiàn)今中國，企業(yè)法定代表人為了與尋求和更多商業(yè)伙伴合作或者化解經(jīng)營風(fēng)險，這是常見現(xiàn)象。甲的老板乙需要甲在好幾個關(guān)聯(lián)企業(yè)中不斷變換在工作地點和工作內(nèi)容。而甲則是為了保住工作，也為了和老板乙良好的長期合作關(guān)系，不得不接受其安排，在幾個公司之間交叉提供勞動。

有可能在此期間， a 公司對甲發(fā)過工資、繳納過社保和公積金， b 公司為甲發(fā)過大額獎金， c 公司為甲提供了辦公室并配車， d 公司讓甲對外簽署過合作文件并出席與其他企業(yè)合作的重要場合。

假設(shè)甲在工作期間發(fā)生 工傷 ，發(fā)生了需要用人單位承擔(dān)用工主體責(zé)任的情況； a 公司是否可以據(jù)此主張勞動者其實不是本公司員工？這種情況下，交叉輪番使用勞動者的幾個用人單位（ a 公司、 b 公司、 c 公司、 d 公司）是不是都可以扯皮推諉，均主張勞動者是其他單位的員工，與本公司無勞動關(guān)系？因為 a 公司、 b 公司、 c 公司、 d 公司是關(guān)聯(lián)企業(yè)，所以每個企業(yè)都能夠輕松拿到有其他單位使用過這個勞動者的證據(jù)。

勞動者被派到不同公司勞動其實并非因自身的主觀意愿，最后卻需要承擔(dān)幾個用工主體之間均推卸責(zé)任、都認(rèn)為勞動者是其他公司員工的責(zé)任。這種情況下，勞動者將會承擔(dān)因非自身原因產(chǎn)生的不利后果，將對勞動者將會嚴(yán)重不公。

因此，現(xiàn)行司法實踐中，發(fā)生有關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)交叉使用勞動者的情況下，賦予勞動者自行決定向那家用人單位主張用工主體責(zé)任的權(quán)利，此做法即符合法理、也符合社會的公平正義。

( 三 ) 關(guān)于被申請人和案外人 q 公司的關(guān)系。

庭審的時候，被申請人提供了很多 q 公司的文件原件，并且指出“湯某是 q 公司股東，湯某簽署申請人的工資文件是代替 q 公司所為，每次發(fā)工資被申請人都是代替 q 公司發(fā)工資，被申請人接受申請人交接工作也是代替 q 公司接受”。此外，勞動仲裁委組織調(diào)解時，被申請人表示如果勞動者只要工資而放棄一切其他要求，申請人可以告知 q 公司發(fā)放工資。還有，申請人談成的合同，被申請人加蓋了 q 公司的公章等等情況。

代理人認(rèn)為，以上情況均可說明 q 公司與被申請人的密切關(guān)系，有可能構(gòu)成關(guān)聯(lián)企業(yè)。但是退一步講，即使本案的九位申請人曾經(jīng)在 j 公司和 q 公司之間交叉提供過勞動，也不能作為被申請人逃避其對勞動者應(yīng)該承擔(dān)的用人單位責(zé)任的理由。

代理人認(rèn)為被申請人的答辯不符合社會大眾的普遍價值觀和國家的法治理念。 依據(jù)被申請人的邏輯，曾經(jīng)對關(guān)聯(lián)企業(yè)交叉提供過勞動的勞動者如果發(fā)生工傷，每個企業(yè)均可以要求確認(rèn)與該員工沒有勞動、無需承擔(dān)工傷責(zé)任。勞動者勢必求告無門，承擔(dān)非自身原因造成的不利后果。

八．關(guān)于九位申請人

九位申請人其中有四位是持續(xù)四個月沒有拿到工資，剩下五位是持續(xù)三個月沒有拿到工資。在這樣的情況下，九位申請人始終堅持理性和被申請人領(lǐng)導(dǎo)溝通，承諾被申請人只要發(fā)放工資，不愿將此事訴諸法律。

但是，被申請人法定代表人湯某始終沒有一個正常的溝通態(tài)度，前期表示沒錢付工資，后期讓勞動者想怎么維權(quán)就怎么維權(quán)。九位申請人能嘗試過的各種溝通方式均失敗后，不得已這次走上勞動仲裁的司法程序。

九位申請人在疫情肆虐、全國勞動力市場普遍低迷的情況下，被迫交接了工作，走上社會。他們艱難自強、從未自棄，始終相信法律的公正，期盼仲裁委的公平裁決。代理人懇請仲裁委充分考慮：本案是集體訴訟，九位申請人作為弱勢群體的勞動者，如果得不到公正裁決，將可能產(chǎn)生的不良社會影響。

請仲裁委依法充分查明事實，為勞動者主持正義，關(guān)愛弱勢群體，裁決維護(hù)勞動者的合法權(quán)益。

此致

*** 勞動爭議仲裁 委

代 理 人：陜西合恒律師事務(wù)所

律 師：柳雁琪 2020 年 6 月 17 日

第3篇 勞動爭議案件仲裁申請書

申訴人：______________，女， ______________ 年 ______________ 月 ______________ 日出生，住______________ 號。

第一被訴人：______________________股份有限公司

住所：________________

法定代表人：______________

第二被訴人：________________________有限責(zé)任公司

住所：_____________________________街

法定代表人：______________

請求事項：

1、解除申訴人與第一被訴人之間的勞動合同;

2、由兩被訴人連帶向申訴人支付經(jīng)濟補償金______________ 元;

3、由被訴人連帶向申訴人支付加班費及其賠償金______________ 元;

4、由被訴人連帶向申訴人支付違約金______________ 元;

5、由被申訴人連帶為申訴人補辦基本醫(yī)療保險和生育保險;

6、仲裁費用由被訴人連帶承擔(dān)。

事實與理由：

申訴人于2001年進(jìn)入第一被訴人處工作并與其簽訂了為期3年的勞動合同，2004年3月19日合同期滿后雙方分別于2004年3月和2007年3月又續(xù)簽了為期3年的合同，合同于2010年3月19日到期。2002年12月，申訴人被第一被訴人派遣到由其控股的子公司武漢_______________有限責(zé)任公司工作，仍于第一被訴人保持勞動合同關(guān)系，申訴人在被申訴人處先后從事精漿、配漿、dcs操作員、行政文員等工作。

在合同履行期間，被申訴人違反合同關(guān)于工作時間的規(guī)定，經(jīng)常要求申訴人在節(jié)假日加班加點卻不按照國家的規(guī)定支付加班加點的工資;申訴人從事危害身體健康的工作，被申訴人從沒按照合同的約定定期對申訴人進(jìn)行健康檢查，也不為申訴人辦理工傷保險，醫(yī)療保險;申訴人作為育齡婦女，被申訴人也不給其辦理生育保險，繳納保險費;合同期間，被申訴人還多次擅自調(diào)低申訴人的工資標(biāo)準(zhǔn)。2007年3月，在沒有辦理任何手續(xù)的情況下，被申訴人口頭通知申訴人，讓申訴人不要再來上班。

為維護(hù)申訴人合法權(quán)益，申訴人特依法提出上述仲裁請求，請勞動爭議仲裁委依法裁決。

此致

______________ 市勞動爭議仲裁委員會

申訴人：_________________

______________年______________月______________日

第4篇 勞動爭議案件裁定書

原告：_________________梁躍芳，女，52歲，漢族，原_______________市新雅樓酒家承包人(總經(jīng)理)，住_______________市建筑設(shè)計院宿舍。

委托代理人：_________________王鴻，_______________市新浦區(qū)律師事務(wù)所律師。

委托代理人：_________________王其付，_______________市新浦區(qū)律師事務(wù)所律師。

被告：______________市新雅樓酒家董事會，地址在本市連云區(qū)墟溝鎮(zhèn)海棠路54號。

法定代表人：_________________羅祖耀，董事長。

本院在審理原告梁躍芳與被告_______________市新雅樓酒家董事會承包合同糾紛，愿意通過內(nèi)部協(xié)調(diào)解決，要求撤訴，依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第52條和第131條之規(guī)定裁定如下：_________________

準(zhǔn)許原告梁芳撤回起訴。

案件受理費________元及其他訴訟費________元，共計________元由原告承擔(dān)。

第5篇 勞動爭議案申請法院調(diào)查取證申請書

申請人：_________________

被申請人：_________________有限公司

申請調(diào)取證據(jù)的內(nèi)容：

被申請人北京_______有限公司通過支票支付給北京_______有限公司的房租水電等費用，支付上述費用的銀行帳戶打款記錄：

_____年_____月，金額________元

_____年_____月，金額________元

_____年_____月，金額________元

調(diào)取證據(jù)的原因及證明的事實：

被申請人提交的與北京______貿(mào)易有限公司簽訂的協(xié)議為虛假協(xié)議。因為事實并不如協(xié)議中第三條所稱：“乙方在經(jīng)營期間所產(chǎn)生的租賃費用、人員工資、水電費等全部費用由乙方自行承擔(dān)?！贝朔孔馑姷睦U納事實情況能夠客觀證明被申請人與北京____________有限公司簽訂的協(xié)議的真?zhèn)巍Ｓ纱丝蛇M(jìn)一步證實，上述兩個公司的關(guān)聯(lián)性，被申請人應(yīng)依法承擔(dān)的法律責(zé)任。

此致

____________區(qū)人民法院

申請人：_________________

第6篇 勞動爭議案件上訴狀

申訴人：________________

姓名

性別

年齡

被訴人：________________

法定代表人：________________

地址：________________

請求事項：________________

_____________

_____________

_____________

_____________

_____________

事實和理由：________________(包括證據(jù)和證據(jù)來源，證人姓名和住址等情況)：________________

_____________

_____________

_____________

_____________

_____________

此致

勞動爭議仲裁委員會

第7篇 不服審勞動爭議案件上訴狀

上訴人:_________________某某,男,年月日出生,漢族,住:_________________

職業(yè):_________________聯(lián)系電話:_________________

被上訴人:______________有限公司住所地:_________________

實際經(jīng)營地:_________________

法定代表人:_________________某某,該公司董事長聯(lián)系電話:_________________0574—0000000

上訴請求事項:_________________

上訴人因與被上訴人勞動爭議糾紛一案,不服_______________區(qū)人民法院作出的(201_____)_______________民初字第_______________號民事判決書,現(xiàn)依法向貴院提起上訴。請求判令被上訴人

一、支付_______________元;

二、支付_______________工資_______________元;

三、_______________;

四、一審、二審的訴訟費用由被上訴人承擔(dān)

上訴理由

上訴人與被上訴人勞動爭議糾紛一案,上訴人曾于依法向_______________區(qū)人民法院起訴(以下簡稱一審法院),一審法院于適用簡易程序公開審理此案,現(xiàn)已作出判決。上訴人認(rèn)為一審法院作出的(201_____)_______________民初字第_______________號民事判決書(以下簡稱判決)中認(rèn)定的部分事實不符合客觀情況,且理解及適用法律值得商榷。據(jù)此,上訴人不服依法向貴院上訴,對主要上訴請求事項的上訴事實與理由具體闡述如下:_________________

一、被上訴人應(yīng)支付上訴人_______________元

二、被上訴人應(yīng)支付上訴人_______________工資_______________元;

三、請求判令被上訴人為上訴人_______________;

以上是針對主要上訴請求事項的上訴事實與理由的具體闡述,上訴人為維護(hù)自身合法權(quán)益,特上訴至貴院,懇請貴院在查清案件事實的基礎(chǔ)上依法公正判決。

此致

___________人民法院

具狀人: ___________

____ 年 _____ 月 _____ 日